主管与管辖问题 二十三(1 / 1)

加入书签 本章报错

止惑蠡见强烈推荐:

评析:笔者认为,有关选择管辖的约定不适用于默认的原则。这是根据《中ณ华人民共和国民事诉讼法》第二十五条的规定;“合同的双方แ当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的有关规定。”同时依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第23๑条规定:“民事诉讼法第二十五条规定的书面合同的协议,是指合同中系以管辖条款或者诉讼前达成的选择管辖协议。”既ຂ然是协议就应当是双方的意思表示ิ,供货方的书面通牒只能是代表单方的意思表示。这是因为,依据《关于贯彻〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第66条的规定:“一方แ当事人向对方当事人提出民事权利ำ要求,对方未用语言或者文字明确表示意见,但其行为表明已经接受的,可以认定为默示。不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下,才可以视为ฦ意思表示。”例如,有关无权代理的代理人为他人实施民事行为ฦ而本人不作否认表示ิ的,视为同意,这就是《中华人民共和国民法通则》第六十六条有关代理权追认的不作为ฦ的默认。故此,供货方แ的提议,购货方แ即没有履行也没有认可,因此不能ม证明购货方แ有效的意思表示,也不能据此推断ษ购货方承诺了供货方的要求。因此,有关选择管辖的协议不成立,供货方แ所在地的人民法院无管辖权,应当移送购货方所在地的人民法院审理。

评析:依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十五条的规定:“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同约定地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”对于协议管辖的约定是否可以约定两个ฐ以上地域的人民法院进行管辖的问题๤,民事诉讼法中没有明确的规定。依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题๤的意见》第24条规定:“合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两ä个以上人民法院管辖的,选择管辖的协议无效,依照民事诉讼法第二十四条的规定确定管辖。”民事诉讼法第二十四条规定,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。如果买卖合同的双方แ当事人选择“两地”人民法院管辖的,原则上应当认定协议管辖无效。但是,有两种例外情形,一是双方约定的管辖地包括民事诉讼法所规定的被告住所地或者合同履行地的,应当认定为协议选择的另一地点为协议管辖地,这样的协议应当认定为有效,因为ฦ协议的一地是法定的,按照协议优先的原则,应当推定协议管辖地为法定之ใ外的另一地。如果双方当事人一方แ向约定地的人民法院起诉,另一方向被告住所地或者合同履行地起诉的(合同履行地或者被告住所地也应是合同协议约定的)应当由先立案的人民法院管辖。二是双方约定的管辖地人民法院有两个,但是其中ณ一个人民法院地址或者名称不清的,应当认定为ฦ另一个人民法院为协议约定的人民法院。如果协议约定的“两地”其中之ใ一不包括被告住所地或合同履行地的则协议管辖无效。

评析:针对上述争论的意见,涉及管辖权异议的问题。管辖权的异议是人民法院受理案件后,当事人(主要是被告)认为受理案件的人民法院对案件无管辖权,提出将案件移交有管辖权人民法院审理的主ว张和要求。它反映了对当事人意愿的尊重,扩大了对私权处分的范围。但是,管辖权异议的提出是以人民法院作为独立的个体来进行的,对人民法院内部分工的异议不属于管辖异议的范畴๨。但是,为了最大限度的保护当事人的诉权,仍然可以通过其他渠道予以解决。对此,笔者同意第三种观点。其一,当事人对人民法院审判案件有权提出异议的只能是在有关级别管辖和地域管辖方面,是以人民法院为ฦ单位对其行使审判权而提出的异议,并且只能在一审过程中ณ提出。当事人对一审人民法院作出的判决、裁定不服提出上诉,现第二审人民法院审理案件的审判庭并非与一审人民法院相对应的业务庭,当事人有权提出异议。因为,法院的业务分工是明确的,受人民法院组织法的约束,并非任何案件所有的合议庭都可以审理,应按照各自的职能和权限进行的分工。非对口的业务庭不仅对相应的审判ศ业务知识缺乏,而且审判经验不足,造成不必要的审判资源的浪ฐ费和腐败现象的滋生。因此,当事人可以对此提出异议,要求人民法院予以纠正。其二,造成上述审判秩序混乱的原因还有对案由认识的错误和对案由的重要意义理解的不够。事实上,案由决定着案件由á哪一个ฐ业务庭进行审理,案由á决定适用法律的导向,案由á决定着审判的思路和方แ向。由于对案由的理解和认识不够造成案件分配的杂乱无章和审判案件适用法律的混淆不清,对案由的规范可以杜绝上述事件的生。再次,当事人对此提出的异议并不是法定的,人民法院无需用书面形式予以答复。人民法院接受当事人的异议可以更换业务庭进行审理,没有接受的当事人也应当服从。因为,人民法院对审判ศ业务的分工是有其规范的规定,但是也并不能排除特殊情况的出现,如,当审判该案件的业务庭的主要审判人员与案件或者案件的当事人有利害关系,具有回避的情形,但是又没有其他的审判人员可以更换的等等。无论哪一个审判庭进行审理,最终都是以人民法院的名义作出的裁决。所以,当事人不应因为自己提出异议没有得到支持就拒绝参加诉讼或者采用其他消极的诉讼方แ式。应当按照民事诉讼法规定的程序进行诉讼。

评析:对于上述问题的争论,涉及民事诉讼中管辖权的一个重要问题,就是“管辖恒定”。在民商事纠纷诉讼中,原告起诉时享有管辖权的人民法院不因确定管辖的法律和事实条件在诉讼过程中的变化而丧失管辖权,不享有管辖权的人民法院也๣不因确定管辖的法律和事实条件的改变而获得管辖权。这就是管辖恒定的原则,反映了确定管辖的基本原则。在我国管辖恒定的原则不仅反映在地域管辖中也反映在级别管辖中。体现在管辖异议中就是享有管辖权的人民法院不因当事人提出异议而丧失管辖权,也不因当事人在确定的期限内没有提出异议而获得管辖权。因而,笔者认为第二种观点是正确的。第一,人民法院对民商事纠纷案件是否具有管辖权是由《中华人民共和国民事诉讼法》明文规定的,不是由原告或者被告单独的意愿所决定的,因此,作为原告应当依照民事诉讼法的规定到เ有管辖权的人民法院进行起诉。接受起诉的人民法院也应当按照民事诉讼法的规定对案件进行审查。第二,人民法院在审查时现自己้受理的案件不属于本院管辖的,依据民事诉讼法第三十六条的规定,应当移送有管辖权的人民法院。第三,依据民事诉讼法第三十八条的规定,被告在接受起诉状的十五日຅内对管辖权有异议的应当提出,如果在答辩期限内没有提出,就应当视为对管辖权的认可。在此之后的整个ฐ诉讼过程中不能对管辖权提出异议。第四,被告在答辩期限内没有提出管辖权异议的,仅仅能ม够证明被告丧失了提出管辖异议的权利,不能以此证明接受起诉的人民法院就获得了管辖权。第五,接受原告起诉的人民法院在被告在答辩期限内没有提出管辖权异议的,人民法院仍然应当对自己是否有管辖权进行审查。如果不属于自己管辖的案件,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条的规定,移送有管辖权的人民法院审理。因此,无论被告是否提出管辖权异议,人民法院都应当对案件是否由á本院管辖进行审理,被告提出有道理的应当移送,被告没有提出的,但是不属于自己管辖的也๣应当移送。

异议提起:当事人协议选择国内仲裁é机构仲裁后,一方对仲裁协议的效力有异议请求人民法院作出裁é定撤销仲裁的,当事人对仲裁协议的效力有异议应当向哪一级人民法院提起?

争论之点:关于上述问题的处理有三种观点,第一种观点认为,保证人不应当承担保证责任。因为担保合同是借款合同的从合同,主合同无效从合同自然无຀效,担保人有过错的,担保人应当承担相应的保证责任。如果没有过错的就不应当承担保证责任;第二种观点认为,保证人应当承担保证责任。因为保证人的担保才使得被害人借款给犯罪嫌疑人,即使保证合同无效,也应当承担部分责任;第三种观点认为ฦ,此案不是民商事纠纷,人民法院不应当以民商事纠纷案件受理。因为本案涉及刑事犯罪,生了公权与私权的冲突,应当在刑事案件中通过刑é事附带民事诉讼来解决。

评析:笔者认为第一种观点是正确的。先,应当正确认识反诉的构成,反诉是在已经开始的民事诉讼中,本诉的被告通过人民法院向本诉的原告提出的一种独立的反请求。反诉制度的本意是赋予本诉和反诉当事人有平等的司法救济权,人民法院通过对本诉和反诉的审理,使当事人双方的问题同时得到解决。即简化了诉讼程序,节省审判资源,避免了两个ฐ或多个判决的相互矛盾。提高审判的权威性,公证性和效率性。反诉的提起应当适用民事诉讼法关于反诉提起的规定,应当提交反诉状,按照反诉的人数提交反诉状副本。人民法院经过审查认为符合条件的,应当交纳反诉费用。如果在提交反诉状后一定的期限内没有交纳反诉费,应当视为没有提起反诉或者自动撤回反诉。其次,正确理解反驳和反诉的区别ี。反诉和反驳都是民事诉讼法赋予当事人的一项权利,但是两ä者是有明显区别ี的,反诉是本诉被告针ฤ对本诉原告提起的反请求,一种独立的诉;反驳是当事人驳斥对方诉讼请求或者主张的一种诉讼手段,不是独立的诉。因此,本案中某钢๐铁厂的答辩主张只是一种反驳。因为,既没有提交反诉状,也没有交纳反诉费,不能构成反诉。故此,人民法院只能根据某经贸公司的诉请和某钢๐铁厂的反驳答辩,驳回某经贸公司的诉讼请求,而不能判令某经贸公司支付其尚欠某钢铁ກ厂的七十万余元货款。

关于债权人行使撤销权的管辖、效力以及第三人的问题๤,应当依照1999年1้2月1日຅最高人民法院审判委员会第1o9o次会议通过,于199๗9年12๐月29๗日起实施的最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》中的规定,债权人提起撤销诉讼的,由被告住所地人民法院管辖。债权人依照ั合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告,未将受益人或者受让列为第三人的,人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。债权人提起撤销权诉讼,请求人民法院撤销债务人放弃债权或者转让财产的行为,人民法院应当就债权人主张的部ຖ分进行审理,依法撤销的,该行为自始至终没有法律效力。如果两个或者两个ฐ以上债权人以同一债务人为被告,就同一标的提起撤销权诉讼的,人民法院可以合并审理,债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差ๆ旅๓费等必要费用,由债务人负担;第三人有过错的应当适当分担。

↑返回顶部↑

书页/目录

止惑蠡见