程序篇(诉与诉权的问题) 八(1 / 1)

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评析:当事人的诉讼权利ำ分为两ä个ฐ方面,一是程序意义上的诉权,即起诉权。是指当事人自己认为自己的民事权利ำ受到เ侵害,要求人民法院予以确认并加以保护的权利,这种权利是依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定和最高人民法院1้99๗2年7月14๒日布的《关于适用〈中ณ华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第139条之规定取得的,即只要具备1、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织;2、有明确的被告;3๑、有具体的诉讼请求和事实、理由;4、属于人民法院主管的民事诉讼范围和受诉人民法院管辖条件的,当事人就具有诉权,人民法院应当立案受理。在立案阶段经审查认为ฦ不符合立案条件的应当通知原告不予受理。如果人民法院已经受理,在案件的实体审理阶段现不符合受理条件的应当驳回原告的起诉,因为ฦ原告没有诉权,即起诉的权利。二种是实体权利,即胜诉权。原告向人民法院提起诉讼并不一定等于自己的权利ำ就一定得到法律的保护,就一定能够胜诉。例如,已๐经过诉讼时效的债权期间,债权人按照ั法律的规定仍享有起诉权,即诉权,但是没有胜诉权,过诉讼时效期间的诉讼,人民法院应当驳回其诉讼请求。驳回诉讼请求失去的是实体的权利,驳回起诉失去的是程序的权利。

评析:笔者认为,经销公司有权解除合同。因为ฦ依据《中华人民共和国合同法》的规定,合同的内容包括标的、数量、质量、价款和履行期限等基本内容。其中履行期限是不可或缺的基本内容之一,对履行期限的违反就是对合同的违约。钢๐铁厂拒绝向经销公司运第二批钢๐材,已经构成违约,双方生纠纷,经过人民法院的判决,由双方继续履行合同。钢铁厂执行生效判决又运了第二批钢材,可以认为ฦ钢铁厂与经销公司诉讼中所争议的第二批钢材纠纷已经解决。钢๐铁厂在履行第三批钢材款时又出现了违约的情形,并且市๦场上钢材的价格开始下滑,此时,经销公司再行起诉,诉讼请求是解除合同,而不是要求继续履行合同或者仅仅追究对方的违约责任,因此,应当视为有新的情况和新的理由并且新า的争议在原判决中并未解决,故此,经销公司可以重新起诉,人民法院应当作为ฦ新า的案件予以受理。

【症结之八】二审中现一审违反级别管辖规定,如何处理?

评析:撤诉又称为撤回起诉,是民事诉讼当事人单方意思自治的表现,它符合民事诉讼“不告不理”的基本原则,是当事人从自己้利益的角度出对自己้权利的处分。日本对原告的撤诉有严格的限制,应当征得被告的同意。德国在上诉人上诉时具有同样的规定。我国民事诉讼法对撤诉的规定不是十分的明确,对撤诉后是否可以重新起诉的问题只有在最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第144条中规定:“当事人撤诉或者人民法院按撤诉处理后,当事人以同一诉讼请求再次起诉的,人民法院应予受理”。故此,笔者对上述争论的问题๤,认为第三种观点基本正确。先,作为一审案件的当事人原告向人民法院提起诉讼后提出申请撤诉的,如果没有违反最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第161条规定的情形,即没有违反法律的行为需要依法处理的,出于对当事人的权利ำ的尊重,都应当允许其撤诉,并在撤诉中尽可能详细阐明理由。但是,即便没有阐述任何理由的也应当允许其撤诉。如果在撤诉的理由中ณ有关于实体权利处分的内容,在撤诉后已经实施,那ว么就不应当重新า提起诉讼,相反,如果涉及对实体权利的处分没有实施,或者设定的条件没有成就,就应当允许其重新า提起诉讼,并在同一人民法院进行审理。同理,上诉审的案件也是如此,上诉人在诉讼中ณ可以撤回上诉,但是在申请撤诉的理由中ณ不应有对实体权利进行处分的内容,即便有上述内容应当作为撤诉的条件,当该条件没有成就时,人民法院又没有作出准予撤诉的裁é定的,并仍然在上诉期间内的,可以重新提起上诉。特别注意的是,人民法院做出的准予撤诉的裁é定,是依据诉讼程序进行的,那么,原告在重新起诉时应当按照管辖的规定,重新า起诉只能在原审人民法院或原审人民法院同级别的人民法院或者其上级人民法院作一审,不能ม在其下级人民法院进行诉讼。

同理,就同一理由、同一标的、同一当事人的民商事纠纷案件也不能以不同案由进行重新起诉。如上例中买卖合同货款纠纷案件,另一方当事人为了对抗给付货款的义务,在本诉中ณ已经查明所购买的产品没有质量问题๤或者在本诉中尚未现质量问题,而在案件判决生效后现有质量问题的,以质量纠纷重新立案是不允许的,只能通过再审或申诉程序来处理。在一审被驳回诉讼请求的案件,即使原告又提出能证明其主张的证据,如果原告提出的新า证据确实足以推翻原判ศ决的,也不能单独提起诉讼,应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条一款的规定提起再审。

本书汇集的大多是在审判实践中进行过专门研究和思考的问题。主要以最高人民法院的司法解释、司法信箱的解答和审判实践中已经生效的判例为依托,并在此基础上进行研究和完善,自认为具有普遍性、典型性和影响性的,主ว要是个人的理解和体会并与司法实践密切相关。论述的是一家之言,但衷心的希望她能够成为广大法官和律师的忠实伴侣。

争论之点:再审程序中ณ,原审被告是否可以提起反诉的问题,有两种相反的观点,一种观点认为,应当允许原审被告提起反诉。这是因为,人民法院依照审判监督程序审理的案件,依据民事诉讼法第一百八十四条的规定,人民法院按照审判监督程序再审的案件,生法律效力的判决、裁定是由第一审人民法院作出的,按照第一审程序审理,在第一审程序中,被告是可以提起反诉的;另一种观点认为,虽然民事诉讼法第一百八十四条作出对生法律效力的判决、裁定再审的由á第一审人民法院作出的,按照第一审程序审理的规定,但是,审判监督程序与第一审程序不同,不是根据当事人的诉讼请求启动的,而是根据再审申请启动的,审查的范围仅仅限于再审的范围,原审被告只能针对再审的范围提出抗辩,不能提起反诉。

评析:针对上述争论的观点,笔者认为,人民法院不应当允许原审被告在再审中提起反诉。这是因为ฦ,再审程序是对人民法院已๐经生法律效力的判ศ决、裁定或调解,现在认定事实或适用法律上确有错误时,重新对案件进行审判的诉讼程序,它不是审理民商事案件的必经程序,只是作为一种补救程序,虽然也规定了原来是一审的按一审程序,二审的按二审程序,但是毕竟有其特殊性,不能完全照ั抄照搬一审程序。事实上,再审是对已经生法律效力的判ศ决的原审判ศ决进行审查,不仅仅是解决当事人的诉争,而且是根据当事人的申请启动的,审查的范围应当局限在确认确有错误的部ຖ分,不仅不能ม出再审的范围,更不能ม过原审的范围,即便当事人所反诉的内容就是原审争议的部分而原审未作出裁决,或者其反诉的内容就是启动再审程序过程中认定有错误的部ຖ分也๣包含在一审的争议部分之ใ中。故此,在启动再审程序后原审被告提起反诉的,人民法院应不予受理反诉部分的内容。

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